第一個因素是專利類型:外觀設計、實用新型、發明。這三類的賠償額是有區別的,發明高、實用新型居中、外觀較低。另外還要考慮創新的程度。有的案件,專利創新程度低,但又無權宣布無效,但賠償額會做降低調整。對于創新程度較高的專利有這么一個案例:前段時間我們審判了一個外觀專利,侵權時間不到兩個月,他告了三個案子,第一個案子賠償12萬,第二個案子10萬元,第三個案件是6萬,加上合理費用,一共賠償近30萬元。這個專利是涉及我們司空見慣的凳子,他的專利同樣是這些產品,但設計非常好、很有美感,就是坐下去就很有感覺那種,確實做了很好的設計,所以我們不怎么考慮它的侵權時間,兩個月就判賠30萬,對于創新程度高的專利,在司法實踐中保護力度也會加強。
第二個因素專利的價值因素:包括許可使用費 、專利或侵權產品的售價及利潤率等。對于計算專利產品的利潤,作為原告盡量要提供證據,你產品售價和利潤是可以提交的,你的產品買多少錢,批發給批發商的價錢,利潤率自己有個統計。如果你自己說不出來利潤率,比如你是家俬行業,你就可以提交家俬行業比較權威的報告,一般利潤率是多少,法官不可能去幫你找這些證據。講到許可費這方面證據,我們在實踐中很難采信,因為往往專利權是公司的法人代表,他就把這個專利許可給自己的公司,公司作為原告來起訴。一般情況下,沒有利益上的沖突,如你的專利權許可給第三人。另外就是專利許可費的合同,以及你們在國家知識產權局的備案。不是說備案了許可合同才生效,而是說你是真的許可了專利,而不是上述情況來欺騙法院。最后,作為被許可方,還應提供相應的成品,證明真正在市場上實施了。法官可能不直接采信,但是法官內心肯定會考慮,比如這個許可費一年就一百萬這么多,那你侵權持續了五個月或半年,那少說不判五十萬也得二三十萬。然而好多人一點證據都沒有,只能賠個五萬、八萬的。
第三個因素:侵權行為的性質。是生產、銷售、許諾銷售(一般掌握在1萬元至2萬元之間)或使用。
第四個因素:侵權行為人的主觀惡意程度。侵權行為人的主觀惡意程度,一般區分是故意(如重復侵權)或過失。一般是故意侵權的,我們判的是比較高的。前一段時間有個案件,原告在佛山中院告過他,調解后賠了五萬,是一個簡單的實用新型。調解完還是沒有停止侵權,現在又告到我們廣東知識產權法院來,我們現在還沒下判,但這個案子肯定會翻倍,現在可能是10萬以上。其實這個案子的創新性也不是很高,并且這個專利在今年9月底就到期,他告了十幾個被告,這里也挺可觀的,一個被告能拿到七八萬,十幾個被告超過100萬了。這個專利是在過期前幾個月買的,所以說專利不是沒用,關鍵是要用心去收集證據。
第五個因素:侵權行為持續的時間。這個因素是侵權判斷很重要的因素,一個專利持續了一年,最低數額也要考慮10萬元以上,這是最低配。如果產品利潤比較高的話,即便沒有其它因素,只要證明這個產品持續了一年左右,一般是20萬30萬,甚至50萬。作為原告怎樣證明被告產品持續了一年呢?其實這個比較簡單,你只要買了他的產品,在一月份買的先不起訴,然后再隔半年左右再去買,這個時候可能起訴了,即便立案了也一樣可以交過來。但是法院有個舉證期,舉證的期限要求一個月內提交,這里至少有兩個時間點說明他侵權的時間持續了半年這么長。那么在訴訟過程中,開庭前也可以再去買一次,這樣時間上就有三次證明,說明侵權持續時間長,即便這個舉證過來舉證期,法官一般也會支持先關的證據作為佐證。他可能不會直接采信,但內心會確信,人家告了你,你還在生產并持續這么長,這樣賠償起來就比較可觀了。甚至在案子判下來以后,被告可能會上訴,這時候還可以去買,防止二審法院把這個數額降低。
第六個因素:侵權產品的銷售量。作為原告是很難拿到的,即便申請法院去做保全,現場不一定是真實的,拿到的不一定是真的,原告很難舉證,但是可以做一個估算,所請的工人,所做的產品,做基本估算。
第七個因素:侵權產品的消費市場。我們遇到有個案例,產品銷售非常單一,是地板磚,拜神用的墻磚,家里用也就買一塊就可以,銷售量比較低的,外觀專利,同一個被告告了三個案子,加起來一共判賠償10萬元。
第八因素:侵權行為人的經營規模。包括經營場所面積的大小,是否處于商業旺地,雇員人數的多寡,注冊資本等。
第九因素:侵權行為發生的地點。如是否發生在廣交會等國內外知名的展會上,在此地發生侵權行為就比較惡劣,搶生意意圖很大。
第十因素:原告為制止侵權所需要支出的合理費用。目前我們認為專利案子的代理費,外觀專利用一般在1到3萬元,一般不會超過5萬元,除非一些發明案子技術難度高的,代理費用主張3到5萬元,法院一般會予以考慮。但是僅僅外觀專利原告代理人如果收了5萬元代理費用,法院是不會支持。外觀專利技術不太強的,代理費一般控制在2-3萬元。
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