法人在法律主體上具有擬制人格的性質(zhì)，法人其本身無法表達(dá)意志力，其行為是通過自然人來實(shí)現(xiàn)的。因此各國公司立法確立了不同的法定代表人制度。那么，變更公司法定代表人需要經(jīng)過那么程序呢?讓我們一起來學(xué)習(xí)下相關(guān)法律規(guī)定。

　　一、法定代表人變更的一般程序

　　首先我們先談一下法定代表人的資格，誰可以成為法定代表人?在日常生活中，很多人認(rèn)為法定代表人必須是股東，實(shí)際上是錯(cuò)誤的，《公司法》第13條規(guī)定公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。而在公司法對(duì)董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理并不要求必須是股東。由此可見任何自然人都可以作為公司的法定代表人，法律禁止的除外。

　　根據(jù)公司法的規(guī)定，辦理法定代表人變更一般有如下程序：

　　(一)、召開股東會(huì)決議或董事會(huì)決議，并做出產(chǎn)生或變更公司法定代表人決議。

　　工商行政管理機(jī)關(guān)變更公司法定代表人的法定依據(jù)是公司免去原法定代表人和選舉新法定代表人的股東會(huì)決議或董事會(huì)決議。有關(guān)法定代表人變更的法律法規(guī)等規(guī)范性文件主要有：

　　1、《公司法》第七條 有限責(zé)任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)召開會(huì)議作出決議，而原法定代表人不能或者不履行職責(zé)，致使股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)不能依照法定程序召開的，可以由半數(shù)以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權(quán)的股東或其委派的代表召集和主持會(huì)議，依法作出決議。”

　　2、《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定(1999年修正)》第五條規(guī)定：“企業(yè)法定代表人的產(chǎn)生、免職程序，應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)和企業(yè)法人組織章程的規(guī)定。”

　　3、《國家工商行政管理局對(duì)變更公司法定代表人有關(guān)問題的答復(fù)》中進(jìn)一步指出，有限責(zé)任公司變更法定代表人的議事方式和表決程序，應(yīng)由公司章程依法作出規(guī)定。

　　(二)、辦理變更公司法定代表人登記手續(xù)。

　　法定代表人資格經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記后取得。根據(jù)國家工商行政管理總局1999年6月23日頒布的《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》，“第六條　企業(yè)法人申請(qǐng)辦理法定代表人變更登記，應(yīng)當(dāng)向原企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交下列文件：

　　(一)對(duì)企業(yè)原法定代表人的免職文件;

　　(二)對(duì)企業(yè)新任法定代表人的任職文件;

　　(三)由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請(qǐng)書。

　　二、特殊情況下的法定代表人變更程序

　　(一)股東會(huì)決議或董事會(huì)決議的召開程序和決議，不合法，如何救濟(jì)

　　在公司的工商變更登記中，常常出現(xiàn)股東會(huì)決議、董事會(huì)決議程序不合法或欺騙工商登記機(jī)關(guān)，以虛假的股東會(huì)決議、董事會(huì)決議辦理法定代表人變更手續(xù)等。《公司法》要求股東會(huì)決議和董事會(huì)決議從通知(召集)的程序、會(huì)議主持者的記載、會(huì)議參加人的記載、表決程序和結(jié)果的記載、決議內(nèi)容的記載都必須符合公司法及公司章程的規(guī)定。如果通知、主持、會(huì)議參加人、表決不符合公司法的規(guī)定，該決議無效。

　　在違法辦理了工商登記后，如何救濟(jì)?可以采取以下兩種方法：

　　1、請(qǐng)求人民法院撤銷原公司法定代表人的資格

　　根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十二條：公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。在決議內(nèi)容或程序上不合法時(shí)，股東完全可以通過訴訟，予以撤銷決議。在撤銷后，憑判決書到工商登記機(jī)關(guān)撤銷變更登記手續(xù)。

　　在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中，經(jīng)常出現(xiàn)股東會(huì)決議變更法定代表人后，原法定代表人拒不辦理工商登記變更，不辦理交接工作，持有企業(yè)印章、營業(yè)執(zhí)照拒不交出，在向工商局辦理變更登記手續(xù)時(shí)，工商局常常要求提供《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的正本，并且在變更登記文件上必須蓋有公司印章，否則不予辦理變更手續(xù)。為此公司股東會(huì)決定重新刻制公司印章，宣布原印章作廢。但刻制新印章公安機(jī)關(guān)需要有《營業(yè)執(zhí)照》正本和法定代表人簽字。由于原法定代表人的不配合而無法辦理，公司進(jìn)入了無法走出的怪圈。

　　2、請(qǐng)求工商行政機(jī)關(guān)直接撤消原公司法定代表人的資格

　　在司法的理論界，通常的觀點(diǎn)是工商行政機(jī)關(guān)負(fù)有形式審查的義務(wù)，不對(duì)提交材料的真實(shí)性負(fù)有實(shí)質(zhì)審查的義務(wù)。這種觀點(diǎn)是值得商榷的。

　　根據(jù)《企業(yè)登記程序規(guī)定》第九條：登記機(jī)關(guān)收到登記申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)材料是否齊全、是否符合法定形式進(jìn)行審查。申請(qǐng)材料齊全是指國家工商行政管理總局依照企業(yè)登記法律、行政法規(guī)和規(guī)章公布的要求申請(qǐng)人提交的全部材料。 申請(qǐng)材料符合法定形式是指申請(qǐng)材料符合法定時(shí)限、記載事項(xiàng)符合法定要求、文書格式符合規(guī)范。

　　由此可知形式審查一般包括以下內(nèi)容：第一、當(dāng)事人提交的材料是否數(shù)量上足夠，是否符合法律法規(guī)規(guī)定的法定形式;第二、當(dāng)事人提交的材料是否符合法律、法規(guī)、公司章程的規(guī)定。

　　但工商行政機(jī)關(guān)并不是只能進(jìn)行形式審查，而不可以對(duì)當(dāng)事人提供的材料的真實(shí)性進(jìn)行調(diào)查取證，根據(jù)《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十一條 企業(yè)登記機(jī)關(guān)認(rèn)為需要對(duì)申請(qǐng)材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的，應(yīng)當(dāng)派兩名以上工作人員，對(duì)申請(qǐng)材料予以核實(shí)。經(jīng)核實(shí)后，提交“申請(qǐng)材料核實(shí)情況報(bào)告書”，根據(jù)核實(shí)情況作出是否準(zhǔn)予登記的決定。

　　由此可知工商機(jī)關(guān)仍然對(duì)當(dāng)事人提供的材料的真實(shí)性、合法性負(fù)有審查義務(wù)。基于以上論述，工商機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人提供的材料仍然有實(shí)質(zhì)的審查義務(wù)，在當(dāng)事人提供的材料存在真實(shí)性和合法性問題時(shí)，工商機(jī)關(guān)可依據(jù)《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十七條：“被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得登記的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。”的規(guī)定予以撤銷。

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